Опционный договор и опцион на заключение договора. В чем разница

     Для этого в договор об отчуждении необходимо либо включить соглашение о предоставлении опциона (от англ. option – в гражданском праве это возможность выбора способа выполнения обязательства или предварительное соглашение о заключении договора в будущем в обозначенные сторонами сроки) либо заключить отдельное соглашение об опционе в письменной форме. (ч. 2 ст. 429.2 ГК). Следует отметить, что если договор об отчуждении исключительного права подлежит государственной регистрации, то отдельное соглашение об опционе регистрировать не нужно.

     Опционный договор в сфере интеллектуальной собственности, будучи предварительным соглашением, может помочь подробно ознакомиться с объектом ИС, оценить ситуацию на рынке, чтобы понять выгодно или нет приобретать исключительные права на объект ИС. То есть, опцион является эффективным способом выстраивания коммерческих связей на современном рынке, развития рыночных взаимоотношений и коммерциализации результатов интеллектуальной деятельности.

Также к основным его преимуществам относится возможность правообладателя вернуть объект интеллектуальной собственности в будущем и отсутствии возможности у приобретателя передавать исключительные права другим лицам. При нарушении условий опциона в соглашении можно предусмотреть неустойки или другие штрафные санкции

Для правообладателя существует возможность заключения опционного договора (ГК РФ Статья 429.3) и опциона на заключение договора (ГК РФ Статья 429.2), которые отличаются друг от друга. При их заключении указывается, что одна сторона за определенную плату вправе требовать от другой выполнения обязательств, но их исполнение может зависеть от наступления определенных условий, оговоренных сторонами, в результате чего принимается решение о заключении или отказе договорных отношений в рамках другого лицензионного соглашения.

     Опционный договор в праве ИС представляет собой самостоятельный договор и предполагает выбор конкретных условий, которые в нем фиксируются. Предметом опционного договора на объекты ИС может быть их апробация, оценка, изготовление продукции по новой технологии, испытание новых образцов, что позволяет в дальнейшем принимать решение продолжать или нет договорные отношения в будущем.

     Чаще опционный договор заключается в авторском праве при издании произведений за рубежом. При этом будущий покупатель может изучать произведение, его коммерческую ценность на зарубежном рынке.

Опционный договор также может заключаться и при коммерциализации иных объектов ИС. Его целью является апробация результатов интеллектуальной деятельности на зарубежном рынке и оценка с точки зрения их прибыльности.

При передаче прав по опционному договору на ноу-хау, поскольку правообладатель боится раскрыть информацию, в нем предусматривается обязательство по сохранению конфиденциальности и ответственность для обеих сторон.

В опционном договоре о передаче изобретений таких рисков как с ноу-хау нет, но они могут существовать только в том случае, если изобретения еще не запатентованы.

Опционный договор можно заключить и при передаче товара, маркированного товарным знаком. При этом будущий покупатель – инвестор может его правообладателю на начальном этапе помогать с выпуском товара, рекламой и одновременно отслеживать ситуацию на рынке, чтобы понимать выгодно или нет приобретать права на этот объект ИС.

Исполнение обязательств по договору связано с совершением предусмотренных договором действий или с их не совершением. Исполнение может быть реальным и надлежащим, которые тесно связаны. Так важно чтобы при реальном исполнении было совершено действие, оговоренное в договоре, а при надлежащем – еще и каким образом оно было осуществлено.

Для обеспечения реального исполнения согласно ст. 310 ГК РФ п. 1 важно не допустить односторонний отказ от выполнения обязательств или изменения его условий. А для обеспечения надлежащего исполнения важно чтобы надлежащее лицо зафиксированными в договоре образом и способом, а также в надлежащий срок выполнил свои обязательства (ст. 309 ГК РФ).

В том случае, если одна из сторон не выполнила условия, предусмотренные опционным договором, он прекращает свое действие (п. 1 ст. 429.3 ГК РФ).

     Опцион на заключение договора, как правило, заключается в том случае, если у приобретателя возникают сомнения относительно приобретаемых объектов ИС. При этом одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключать договор/ы на условиях, предусмотренных опционом. Опцион может предоставляться за денежное вознаграждение или за иные обязательства.

     В том случае, если опционом на заключение договора для принятия предложения о заключении договора (оферты) срок не установлен, то он считается равным одному году, но может быть согласован срок и более продолжительный с возможностью его продления. Также опцион на заключение договора может быть включен в другое соглашение, а права могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа, а также «содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению» (ст. 429.2 ГК РФ).

     Таким образом, опцион на заключение договора - это соглашение о продаже права на заключение другого договора, а опционный договор – право востребования по уже заключенному договору. В обоих случаях опционные соглашения в праве интеллектуальной собственности особенно востребованы на рынке новых товаров, инновационных технологий и т.п., а их целью является эффективное управление результатами интеллектуальной деятельности, их коммерциализацией, привлечение инвесторов и развитие бизнеса.

Используемая литература

1.     ГК РФ Статья 429.2. Опцион на заключение договор

2.     ГК РФ Статья 429.3. Опционный договор

3.     Рахматулина Р.Ш. Исполнение обязательств по опционному договору в сфере интеллектуальной собственности/Образование и право, 2016, № 1. С. 87 – 91;