В последнее время наблюдается увеличение числа компаний, желающих зарегистрировать цвет в качестве товарного знака.
Если за рубежом такая практика известна давно, то в России она возникла недавно. Основанием для регистрации цветового товарного знака служит ст.1482 ч. 4 ГК РФ, в которой указано, что товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании согласно правилам, утвержденным Роспатентом. При этом цветовой товарный знак может быть, как однотонным, так и сочетать в себе несколько оттенков.
Однако стремление компаний зарегистрировать цвет в качестве товарного знака послужила поводом для обсуждений и споров среди дизайнеров, юристов и патентных поверенных, так как сама возможность их регистрации весьма спорна и требует убедительных доказательств о приобретении различительной способности. Такие заявки рассматриваются очень долго, так как требуют детального изучения. Например, цветовой товарный знак Сбербанка проходил регистрацию 3 года 8 месяцев, а Газпрома — 3 года и 3 месяца.
Тем не менее компании стремятся зарегистрировать цвет в качестве знака, так как цвет и удачные сочетания его оттенков оказывают мощное воздействие на психофизиологическое состояние человека, в частности на его эмоциональную сферу, а также способствуют формированию устойчивых ассоциативных связей с определенным товаром или компанией, выпускающей его, что может сыграть важную роль в укреплении её позиций на рынке и повышения конкурентоспособности.
Следует отметить, что при подаче заявки на регистрацию цвета в качестве товарного знака необходимо учитывать и его функциональное назначение, например, красный и желтый выполняют функцию предупредительного сигнала об опасности на дороге, а также могут использоваться на сигнальных элементах спецодежды для сотрудников дорожного хозяйства, строительства, авиации, чтобы указать на опасные зоны или наличие опасных материалов. Зеленым цветом, как правило, обозначают безопасные зоны, экологически чистые продукты, а синий ассоциируется с полицейскими или другими авторитетными службами. Не рекомендуется регистрировать естественный цвет материала, из которого изготовлен продукт.
Следует отметить, что в новых Правилах Роспатента, касающихся оформления и подачи заявок на цветовые товарные знаки указано, что их можно зарегистрировать только, подтвердив наличие сформированных устойчивых ассоциативных связей между потребителем и конкретным производителем, который длительное время использует такой знак в своей коммерческой деятельности (то есть необходимо доказать приобретение обозначением различительной способности).
На практике мы часто встречаемся с ситуацией, когда сразу несколько компаний используют один и тот же цвет в качестве товарных знаков, что может служить причиной возникновения конфликта интересов, отчего возникает вопрос: можно ли его предотвратить?
Например, зеленый цвет используется не только Сбербанком, но и другими компаниями в сфере банковских услуг:
- Сбербанк – Св. № 556088 
- BANK AGROIMPULS – Св. № 342856 
- Инвестбанк – Св. 386413 
Товарные знаки в красном цвете также используются сразу многими компаниями: Св. № 963889 
Правообладатель: ООО «Амаяма Авто»: № 344252
(drom assist 
), (
№619457).
Правообладателем торговой марки синего цвета является АО "РН ХОЛДИНГ" - Св. № 334198 
, Св. № 273266 
.
Как видно из вышеприведенных примеров, цвет одинаков, но компании используют разные его оттенки. То есть регистрация стала возможной благодаря указанию их номеров по системе Pantone. Эта система была разработана американской фирмой Pantone Inc в середине XX века и представляет собой каталоги цветов, каждому из которых присвоен порядковый номер и формула цвета, которые указываются в заявках на товарные знаки.
Доказать различительную способность цветового товарного знака очень сложно, и если покупатель не может определить по цвету товар и компанию, выпускающую его, то такой знак зарегистрировать невозможно.
Для того, чтобы сформировались устойчивые ассоциативные связи, необходимо проводить масштабную работу по рекламе, требующую финансовых вложений, огромных трат времени и усилий.
Например, чтобы доказать различительную способность своего цветового товарного знака, «Сбербанк» предоставил доказательства использования оттенков зеленого цвета в форменной одежде персонала и для оформления официального сайта, офисов и банкоматов Сбербанка, а также их применения в рекламных кампаниях, в результате чего у клиентов Сбербанка были сформированы устойчивые зрительные ассоциативные связи с банком. Представленные доказательства помогли убедить экспертов, несмотря на то, что зеленый цвет использовался и другими банковскими организациями.
Интересен случай судебной тяжбы между двумя известными французскими модными домами Кристиан Лубутен и Ив Сен-Лоран по поводу бренда (туфли с подошвой красного цвета), созданного компанией Кристиан Лубутен, но скопированного компанией Ив Сен-Лоран.
Результатом их судебного спора стало решение суда о том, что другие производители смогут использовать красную подошву, если цвет туфель - красный.
В России регистрация товарного знака красного цвета была отклонена изначально, поскольку цвет обуви не является объектом исключительного права, но в дальнейшем цветовой знак зарегистрировали, так как были приняты доводы владельца, что исключительное право распространяется только на подошву, а не на всю обувь. Международная регистрация знака была произведена Международным Бюро ВОИС 03.02.2010 за №1031242 для товаров 25 класса МКТУ, указанных в перечне регистрации, на имя Christian LOUBOUTIN, Франция (далее – правообладатель).
И все же возрастающая популярность цветовых товарных знаков встречает сопротивление со стороны ученых, которые ставят под сомнение возможность приобретения цветом различительной способности, достаточной для того, чтобы товарный знак выполнял свою функцию, поскольку использование системы Pantone для регистрации обозначения в определенном оттенке не решает эту проблему, так как потребитель не может определять точный оттенок цвета и ориентируется лишь на свою память. Второй важный аргумент заключался в том, что регистрация цвета в качестве товарного знака позволит компаниям монополизировать эстетические и коммуникативные характеристики цвета.
Поэтому производство субъектом однородных товаров того же цвета, но иного оттенка все равно будет нарушением, так как возникает вероятность смешения (п. 3 ст. 1484 ГК РФ). Кроме того, в п. 162 Постановления Пленума ВС РФ от 23апреля 2019 г. № 1015 уточняется, что «для установления факта нарушения достаточно опасности, а не реального смешения товарного знака и спорного обозначения обычными потребителями соответствующих товаров».
Иными словами, вопрос о нарушении решается не сопоставлением оттенков по системе Pantone, а с учетом общих требований о запрете сходства до степени смешения. Отсюда возникают риски злоупотребления правом и ограничения конкуренции.
Также трудности с предоставлением доказательств возможны в связи с отсутствием единых требований и единой методики проведения социологических опросов, проводимых с целью доказательства различительной способности товарных знаков. По этой причине Роспатент и Суд по интеллектуальным правам критически относятся к объективности результатов социологических опросов, представленных заявителями.
Тем не менее, практика Роспатента и судебная практика показывают, что в России регистрация цветовых товарных знаков возможна при наличии существенных доказательств, подтверждающих длительное и интенсивное использование цвета для индивидуализации соответствующих товаров или услуг.
Таким образом, регистрация цвета в качестве товарного знака возможна, если он выполняет индивидуализирующую, без связи с иными элементами, функцию и является отличительным, фирменным знаком компании (например, потребитель по цвету может сразу определить нужную ему компанию или товар, услугу).
При отсутствии длительной истории Заявитель может доказывать наличие различительной способности цветового знака, предоставляя сведения об интенсивности использования цвета в качестве средства индивидуализации, о затратах на рекламу, о территории использования, объемах реализации продукции, количестве потребителей и т. д.
Сбор доказательств о различительной способности цветового товарного знака очень сложен и требует определенного опыта и соответствующих знаний. Поэтому более целесообразно эту работу доверить специалистам в области интеллектуальной собственности.
