Как правило, мы на практике встречаемся с традиционными товарными знаками, среди которых выделяют словесные, изобразительные, объемные и их комбинации.
Список нетрадиционных обозначений существенно более разнообразен. Среди них изредка встречаются: цветовые, голографические, динамические (движущиеся), позиционные, жестикуляционные, звуковые, световые, обонятельные, осязательные и вкусовые. В соответствии со ст. 1482 ГК РФ («в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации», то есть, можно предположить, что словосочетание «другие обозначения» указывает именно на нетрадиционные товарные знаки)
их также можно регистрировать, но сделать это значительно сложнее.
Так среди нетрадиционных обозначений выделяют визуальные и невизуальные товарные знаки.
К визуальным обозначениям могут быть отнесены голографические, жестикуляционные, позиционные, мультимедийные, световые, цветовые, а также изменяющиеся или динамические товарные знаки.
В качестве примера регистрации Роспатентом мультимедийных знаков можно привести такие регистрационные свидетельства в отношении товаров 3-го класса МКТУ как: рег. №. 441848 от 28.07.2011 и № 442442 от 09.08.2011 для компании The Procter & Gamble Company (США), а также рег. № № 322035 (35-й класс МКТУ); 345836 (9-й класс МКТУ), 361937 (9, 40, 41-й классы МКТУ) и 249747 (35, 38, 41-й классы МКТУ).
В 2005 г. Роспатент зарегистрировал знак за № 296496 изменяющегося знака в комбинации со звуковым эффектом в отношении услуг 41-го и 42-го классов МКТУ на имя ООО «Феникс-фильм».
С регистрацией цветового обозначения сложнее, поскольку это связано с существенным ограничением прав других компаний, так как количество цветов сравнительно невелико, а некоторые товары имеют свой естественный цвет. Такая регистрация возможна лишь в отношении особых товаров или услуг и только при наличии доказательств приобретенной различительной способности на момент подачи заявки на регистрацию цветового знака. Например, определенные цвета традиционно используются в некоторых странах в качестве идентифицирующих их символов, а некоторые цвета применяются в качестве сигнальных символов - синий цвет говорит о наличии воды, красный — о пожароопасности, зеленый, желтый и красный цвета в светофорах означают определенные команды для водителей и т.д.
Тем не менее цвет изделия, дизайна упаковки или материала, из которого сделан продукт, для продвижения на рынке имеет важное значение для потребителя, а значит встает вопрос об обеспечении правовой охраны цвета.
Важной задачей при регистрации цветового обозначения служит установление его различительной способности. То есть для его регистрации необходимо наличие убедительных доказательств приобретенной различительной способности, а описание каждого цвета должно строго соответствовать международной системе классификации цветов посредством указания соответствующего цветового кода.
Несмотря на то, что в России регистрация цветовых знаков затруднительна, всё же уже в 2012 г. в РФ было зарегистрировано комбинированное обозначение в виде рельефного изображения солнца, включающего в себя сенсорные и тактильные характеристики (рег. № 462927), а на имя ООО «Пеноплэкс СПб» в отношении товаров 17-го класса в 2010 г. был зарегистрирован оранжевый квадрат (рег. № 406752), знак № 561631 был зарегистрирован на имя ПАО «Газпром» (синий квадрат; 1, 4, 35, 37, 39, 42-й классы МКТУ, 2016 г.), № 556088 на имя ПАО «Сбербанк России» (зеленый квадрат, 36-й класс МКТУ, 2015 г.), № 560598 на имя ПАО «Мобильные ТелеСистемы» (красный квадрат, 38-й класс МКТУ, 2015 г.) и т.д.
Световых зарегистрированных товарных знаков также мало (в 2008 г. зарегистрирован один товарный знак на имя Microsoft Corporation – рег. № 345836 для 09-й класс МКТУ, представляющий собой серию последовательных девяти белых, синих, голубых и светло-зеленых световых вспышек), что связано с их низкой различительной способностью и низким спросом к такой форме индивидуализации товаров и услуг у предпринимателей.
Не пользуются популярностью и позиционные товарные знаки. В качестве примера можно привести позиционный знак по международной регистрации № 1031242 на имя Christian Louboutin в отношении женской обуви с красной подошвой (25-й класс МКТУ) или позиционный знак на имя германской компании «LLOYD Shoes GmbH» (международная регистрация № 695568 в 1998 г.). Особенностью позиционных обозначений является то, что они всегда должны располагаться в определенном месте изделия в неизменном внешнем виде и размере. Решения об их регистрации принимаются после документального подтверждения производителем их приобретенной различительной способности.
Число зарегистрированных жестикуляционных знаков также незначительно. Это связано с тем, что любое заинтересованное лицо может свободно использовать жестикуляцию в процессе обычного невербального общения или при сделке, а значит запретить использовать тот или иной жест практически невозможно. Важно учитывать значение жестов, которое может быть различно в разных странах. По этой причине такие знаки имеют низкую различительную способность. Тем не менее в США был зарегистрирован товарный знак в виде поднятого поверх кулака большого пальца с надетым на него черным напальчником, декорированным двумя развевающимися лентами и изображением головы хищной птицы (№ 4735632).
В последние годы наблюдается усиление интереса к голографическим товарным знакам, являющимся разновидностью объемных обозначений. Для их регистрации необходимо предоставить подробное описание голограммы и ее визуальное изображение с подборкой изображений, подтверждающих искомый голографический эффект.
К невизуальным обозначениям относят обонятельные, звуковые и осязательные знаки, которые представляются, как правило, символами или их описанием, поскольку зависят от наличия способности к воспроизведению для предъявления третьим лицам и исследования на тождество и/или сходство с другими товарными знаками.
Главным препятствием для регистрации таких обозначений служат требование представить их в графической форме. Поскольку запах тесно связан с памятью и эмоциями, а в сочетании с привлекательным дизайном способствует увеличению покупательской активности, то использование запахов в качестве обозначений весьма перспективно. Тем не менее восприятие запахов и вкуса субъективно и зависит от множества факторов, включая возраст потребителя, состояние здоровья и прочее, а значит их применение в качестве товарных знаков довольно проблематично.
В качестве примеров можно привести зарегистрированные обонятельные товарные знаки в США (запах плюмерии (тропическое дерево) в отношении ниток для шитья и вышивки) и в Великобритании (запах горького эля для дротиков и запах роз для маркировки автомобильных покрышек), а в России было зарегистрировано Роспатентом в 2012 г. обозначение «Кожаный аромат» на имя предпринимателя Н. А. Коляго в виде квадратной кожаной бирки, обладающей «ярко выраженным запахом натуральной кожи» (рег. № 470375, 41-й класс МКТУ). Однако в данном случае зарегистрирован комбинированный товарный знак состоящий и обонятельного элемента и словесного «Кожаный аромат», что лишний раз подтверждает трудности с регистрацией чисто обонятельного обозначения без привязки к словесным или изобразительным элементам.
Осязательные знаки также относятся к редко регистрируемым. Например, в США (2005 г.) был зарегистрирован (в настоящее время его действие прекращено) осязательный знак в виде бархатной поверхности бутылки (рег. № 76634174), а в Германии — словесный товарный знак «Underberg» в шрифте Брайля (точечный тактильный шрифт). Довольно редко регистрируются и вкусовые обозначения по причине малого количества вкусовых ощущений (горький, соленый, кислый, сладкий, терпкий, мятный, металлический, жгучий, щелочной, мясной), что может привести к ущемлению прав других производителей. К тому же вкусовые ощущения, как и обонятельные и осязательные, субъективны и зависят от психофизиологического состояния человека.
Различительная способность звуковых обозначений достаточно выше, чем у других нетрадиционных знаков, что связано с возможностями использования фрагментов музыкальных произведений, промышленных и природных шумов, звучания разных инструментов и их произвольных сочетаний. В качестве примеров зарегистрированных в России звуковых товарных знаков можно привести обозначения: на имя ЗАО «Региональный радиоканал» (рег. № 213565; 35, 38 и 41-й классы МКТУ, 2002 г.), на имя ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты питания» (рег. № 2356; 11, 5, 29, 32, 35, 42-й классы МКТУ, 2003 г.), а также на имя Siemens Aktiengesellschaft по международной регистрации (рег. № 836242; 7, 9, 10, 11, 12, 16, 35, 36, 37, 38, 41, 42-й классы МКТУ, 2004 г.) и т.д.)
В настоящее время приобретает популярность использование таких нетрадиционных обозначений как Qr-коды, которые легко распознаются считывающими устройствами.
Как видно из вышеизложенного, практическое использование нетрадиционных товарных знаков в настоящее время ограничено из-за отсутствия возможности их объективного представления в визуальной и невизуальной форме. Тем не менее можно надеяться, что в будущем при включении в законодательство дополнительных правовых норм их регистрация займет достойное место среди товарных обозначений.